第189章 草寇与冠军（四十九）（2/2）

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（二）明确寻衅滋事罪的补充性地位

对于寻衅滋事罪在司法实践中的运用，理论

上大致有三种观点，以张明楷教授为代表的许多

学者认为刑法理论与司法实践不应当强调此罪与

彼罪之间的区别与区分标准，而应注意此罪与彼

罪的想象竞合，并根据想象竞合犯的原则，从一

重罪处罚，寻衅滋事罪与其他罪名在法律条文中

有着同等的作用，它的四种行为在很多情况下都

与其他罪名相竞合，此时则应按照想象竞合犯的

情况，择一重罪处理。[6]

另一种观点认为，寻衅滋

事罪在刑事法律规范中处于补充性和辅助性地

位，即当犯罪行为如果符合其他罪名的构成要

件，则应当以其他罪名规制并承担其他的刑事责

任，寻衅滋事罪所规定的行为决定了其只是发挥

着弥补性作用，当其他罪名无法规制该行为，同

时它又有着社会危害性并符合寻衅滋事罪的构成

要件时，再由其进行规制。还有少数学者期待寻

衅滋事罪从刑法条文中剔除，认为其在我国法律

中应当不存在地位。他们借鉴了德日国家的法律

体系，其他国家的刑法罪名中并不存在寻衅滋事

罪，该罪名的所有行为都被其他罪名所吸收概

括，认为在我国刑法体系中消除该罪名或者将该

罪名的具体行为分解到其他罪名中，例如在公众

场合故意伤害他人或者多次恶意伤害他人，即使

未达到故意伤害标准，也按故意伤害罪追究责

任，就是将该罪名中的第一种行为用其他罪名加

以规制。

笔者赞同第二种观点。首先，要承认寻衅滋

事罪“口袋化”的现实性和重要性。当今中国仍

旧处于社会主义初级阶段，法律体系建设起步

晚；社会现状不发达；民众的守法意识和思想素

质不够。口袋罪名的存在能够帮助规制大众的行

为，帮助建立一个更加和谐的社会。因此，寻衅

滋事罪在现今的社会条件上仍然是非常需要的。

其次，若选择将寻衅滋事罪与其他罪名看作

是想象竞合，则不可避免地在很多情况下就会适

用寻衅滋事罪对行为进行规制，那么在司法实践

中也就更加扩大了该罪名的适用范围。从司法适