第172章 草寇与冠军(三十二)(2/2)

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的修改和完善。刑法修改是实现社会发展和刑法进

化的纽带,[

37]笔者建议从如下几个方面入手对寻衅

滋事罪进行改造和完善,从而消弭司法混乱情况的根

源。

( 一) 限定寻衅滋事罪的动机

寻衅动机要不要写入刑法条文面临两难,主张动

机“否定说”的学者也列举了很多理由认为在寻衅滋

事罪中不应当添加动机的因素和成分,如认为寻衅动

机没有具体意义,说不清道不明,无法考察; 不应当过

分重视主观因素,认定犯罪应当以客观方面为基础,

要求出于寻衅动机导致很多案件不能得出妥当结论;

没有寻衅动机,也有可能侵犯寻衅滋事罪保护的法

益; 没有寻衅动机,也可能区分罪与非罪、此罪与彼

罪。[

38]P27

但是,如果没有寻衅动机的制约,和其他罪

名的区别肯定难度加大,自身独立性也大大降低。还

有论者认为,既然一般犯罪并不要求特殊动机或目

的,因此具有补充性质的寻衅滋事罪也不应当要求,

笔者不敢苟同,因为普通罪名并不要求,但是作为补

充罪名,如果不允许添加任何独特的内容,就不可能

成为一个独立的罪名,也就和普通罪名无异。笔者并

不赞同“否定说”,基于历史解释和区分犯罪的双重

考虑,建议将寻衅动机写进刑法条文,具体包括寻求

刺激、发泄情绪、逞强耍横、欺行霸市等内容。[

39]P1135

这不仅有助于制止客观归罪的错误倾向,而且有利于

申明寻衅滋事罪动机和其他很多罪名的不同之处。

因为,寻衅滋事罪要想独立成罪,除了“公共秩序”的

法益以外,很难再找到其他具有特殊性能够起到类型

化的因素和要件,而且“公共秩序”本身就非常模糊,

“公共秩序”法益的侵犯在很多其他章节的具体犯罪

中也会得到侵犯。主观的东西确实比较难以查证,但

是任何一个犯罪都必须坚持主客观相一致的原则,都

必须考察主观方面,加强证据收集和审查技艺,对寻

衅滋事罪动机的证据考察能力能够起到一定的提升作用,寻衅动机和“寻衅滋事”一脉相承,要确定是